Боремся за права: Защита от преследования. Часть 7.

Дорогие друзья!
Подписывайтесь на наш телеграм-канал:
Ссылка на канал: https://t.me/narguard
Ссылка на чат: https://t.me/chat_narguard

Продолжаю и заканчиваю цикл статей о том как бороться за свои права помимо улицы. Напомню, в этих статьях публикую советы о том, как бороться с произволом представителей власти, с помощью того, что мы ошибочно называем «закон». Свои вопросы, истории и отзывы Вы можете оставлять либо в комментариях, либо в чате телеграм-канала. На канале еще много интересного и главное - наша концепция Народного государства.

Я знаю, что практикующие адвокаты будут сильно недовольны моими нижеследующими советами и будут отговаривать своих клиентов от «бесполезных действий». Да, с точки зрения того, что мы называем «российское правосудие», большинство жалоб, которые я советую писать, бесполезны. Однако слушая своего адвоката, Вы должны понимать, что ответственность за Ваши действия или бездействия будете нести только Вы, что для Вас это борьба за Вашу свободу, а для адвоката это обычный рабочий день, что после приговора адвокат поедет к следующему клиенту, а Вы на долгие годы в зону.

Вашего адвоката понять можно: лишние движения - это потраченное время, а время адвоката - это деньги. Поэтому он подходит к делу рационально: делает стандартный набор. В стандартный набор обычно входит присутствие на следственных действиях и работа в суде первой и апелляционной инстанциях. И не забывайте, что Вы у него не один и он не может все время на Вас тратить.

Однако, обжаловать решения, нарушающие Ваши права, не так сложно, как кажется. Я дам Вам несколько советов по этому поводу - это позволит Вам сориентироваться и понять где что прочитать, - а подробнее Вы сможете узнать самостоятельно.

Чтобы Ваши жалобы были наиболее эффективными, жалуйтесь только в суд, на судебные заседания по Вашим жалобам приглашайте всех, кого можете, а лучше всего попросите кого-нибудь их освещать и всегда доходите до Верховного суда, не оставляйте на полдороги.

Итак разделим тему на две части: жалобы на решения, принятые следственными органами и жалобы на судебные решения.

Жалобы на действия/бездействие органов следствия/дознания/прокуратуры.

Все жалобы данного раздела, кроме жалобы из пункта 7, подаются в суд в порядке статьи 125 УПК РФ. Жалоба подается в районный суд по месту проведения следствия или дознания. Согласно этой статьи, судья должен проверить законность и обоснованность обжалуемых действий (бездействия) не позднее, чем через 5 суток со дня поступления жалобы.

Собственно все просто: вы пишете жалобу, передаете ее в суд сами или через адвоката (желательно), либо через СИЗО, в котором содержитесь (если нет возможности сделать это через адвоката) и ждете заседания. На заседании судья, скорее всего, уже будет иметь на руках все необходимые материалы, которые Вы укажете в жалобе. Вы обосновываете свою жалобу, следователь (дознаватель) обосновывает свои действия (бездействие), а суд решает кто из Вас прав. Образец жалобы Вы видите на иллюстрации.

Обратите внимание, что в конце жалобы Вы просите признать незаконными действие/бездействие должностного лица и обязать его исправить допущенные нарушения. Практически всегда, когда нужно заволокитить процесс, следователь просто не делает какие-то действия для Вас необходимые, однако если Вы пожаловались на бездействие, тогда он выполнит то, что Вы от него требуете за день до судебного заседания по Вашей жалобе. Тогда, придя на суд он попросит суд отказать в удовлетворении жалобы, так как сделал те действия, которые от него требуют, в связи с чем отсутствует предмет жалобы. Это значит, что он хитро замалчивает о пропущенных сроках, а значит нарушение хоть и устранено, но имело место. В таком случае я настоятельно рекомендую просить суд удовлетворить жалобу частично: признать незаконным бездействие, но не обязывать исправить нарушение, т.к. оно уже исправлено. Это даст возможность наложить взыскание на следователя, чтобы он больше так не поступал, а так же даст лишний повод признать, что Вам затруднили доступ к правосудию (например для ЕСПЧ).

1. Обжалование возбуждения уголовного дела.

Любое уголовное дело начинается с постановления о его возбуждении, поэтому первая жалоба на это постановление. В ней мы не рассматриваем обоснованность подозрений в отношении Вас, степень Вашей вины и вообще Вашего участия. Здесь наша задача доказать суду что самого преступления не было, то есть:

1. Отсутствует событие преступления. Это когда Вас обвиняют, к примеру, в том, что Вы разбили стекло в офисе ЕдРа, а стекло на самом деле на месте. Вероятность такого варианта крайне мала, но теоретически какой-нибудь единорос может заявить, что стекло разбили, после чего оперативно вставили. В данном случае нужно указать на отсутствие доказательств наступления события, как то протокол осмотра, вещественные доказательства в виде разбитых стекол и прочее в том же духе. Смотрим по ситуации.
2. Отсутствует в деянии состав преступления. Это когда Вас обвиняют в том, что Вы совершили террористический акт, разбив стекло в офисе ЕдРа, при этом стекло действительно разбито. Это наиболее вероятный вариант. В данном случае Вам нужно доказать, что совершено административное правонарушение, а не инкриминируемое уголовное преступление. Вот на что нужно обратить внимание суда:
   1. Статья 14 Уголовного кодекса «Понятие преступления». Процитирую:
      «1. Преступлением признается виновно совершенное общественно опасное деяние, запрещенное настоящим Кодексом под угрозой наказания.
      2. Не является преступлением действие (бездействие), хотя формально и содержащее признаки какого-либо деяния, предусмотренного настоящим Кодексом, но в силу малозначительности не представляющее общественной опасности.»
      О понятии «общественно опасное деяние» можно прочитать в Постановлении Пленума Верховного Суда от 22.12.2015 № 58 и Постановлении Конституционного суда от 11.12.2014 № 32-П. Суть же в том, что характер и размер наступивших последствий не соответствует понятию «общественно опасное деяние».
   2. Часть 2 статьи 140 УПК РФ «Поводы и основания для возбуждения уголовного дела»:
      «Основанием для возбуждения уголовного дела является наличие достаточных данных, указывающих на признаки преступления.»
      Соответственно следователь (или дознаватель) должен будет предъявить такие данные, если они есть. Это, кстати, Вам в любом случае пригодится для построения линии защиты. А ваша задача обратить внимание суда на то, что данные эти не указывают на признаки преступления.
   3. Далее нужно смотреть по ситуации. В случае же, указанном как пример, надо обратить внимание суда на понятие «теракта» и на тот факт, что разбитое окно не подпадает под это понятие.

2. Задержание в порядке ст.ст. 91,92 УПК РФ.

Да, да, к тому времени, как жалоба дойдет до суда, Вам уже изберут меру пресечения. Однако не стоит отказываться от этой жалобы. Как наличие этой жалобы не влияет на меру пресечения, так наличие меры пресечения не должно повлиять на жалобу. Жалоба пишется так же, как и апелляционная жалоба на меру пресечения, о чем я напишу ниже.

3. Привлечение в качестве обвиняемого.

К предмету данной жалобы не относится доказательства Вашей вины, а только обоснованность подозрения (в данном случае обвинения) в отношении Вас. Я объясню в чем разница на примере. Допустим, в офисе ЕдРа разбили окна и Вас задержали как раз у этого окна. Подозрение в отношении Вас обоснованно - Вас застали на месте преступления, - однако, Ваша вина не доказана - Вы могли просто проходить мимо в тот момент. Так вот при обжаловании привлечения Вас в качестве обвиняемого, суду не важно то, что Вы там делали, а важно, что Вы там были. Однако если Вас задержали дома, то оснований для подозрений нет и привлечение Вас в качестве обвиняемого незаконно и необоснованно.

Правда самого определения «обоснованность подозрения/обвинения» в российском уголовно-процессуальном законодательстве нет. Здесь можно разве что сослаться на Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 19 декабря 2013 г. № 41 "О практике применения судами законодательства о мерах пресечения в виде заключения под стражу, домашнего ареста и залога", в котором, помимо всего прочего, говориться: «Обоснованное подозрение предполагает наличие достаточных данных о том, что лицо могло совершить преступление (лицо застигнуто при совершении преступления или непосредственно после его совершения; потерпевший или очевидцы указали на данное лицо как на совершившее преступление; на данном лице или его одежде, при нем или в его жилище обнаружены явные следы преступления и т.п.).»

4. Неверная квалификация.

Хотя обжаловать саму по себе квалификацию Вы не можете, так как следователь, как лицо процессуально независимое, квалифицирует преступление исходя из «внутреннего убеждения», а можете указать на необоснованность подозрения в преступлении, квалифицированном конкретным образом в любой из вышеуказанных жалобах, я вынес ее отдельным пунктом по той причине, что завышенная квалификация это обычная практика следственных органов и особенно СК, при том, что никто не пытается бороться с этой практикой. А между тем такая практика в большинстве случаев сильно влияет на права граждан. Приведу пример, который довольно часто встречается на практике. Допустим Иван взял в долг крупную сумму у Василия. Когда пришло время отдавать - не отдал по какой-то причине. Василий, подождав немного, пришел за своими деньгами и забрал их. В данном случае следователи квалифицируют это как грабеж и, так как это тяжкое преступление, сажают Василия в СИЗО. Это такой лайтовый момент, т.к. обычно суд меняет квалификацию на «самоуправство» и отпускает его со штрафом. Но вот не задача: пока Василий сидел в СИЗО, он потерял работу, накопил долгов по ЖКХ и просрочил взятые кредиты. Но из зала суда Василий выходит радостный, думая, что ему повезло. Как обычно в этом случае поступают адвокаты? Формально: мы в суде переквалифицируем. Все довольны, никто не наказан, а потерпевшим в итоге оказывается злодей.

Я уж не говорю о потеряшках, за «убийство» которых сажают и на большие срока. Помните выражение «нет тела - нет дела»? Забудьте. Теперь не только дело, но и приговор есть. Вы спросите каким образом можно доказать, что Вася убил Петю, если сам факт убийства Пети не доказать? Не знаю, спросите у судей.

К чему я это все. Я считаю, что неверную квалификацию (а она в большинстве случаев завышена) обязан обжаловать каждый попавший в беду гражданин, пусть и безрезультатно. Если такие жалобы будут регулярными, результат, я уверен, будет. Это, возможно, предотвратит появления таких распоряжений в СК, как распоряжение возбуждать убийство, если человек пропал без вести. Здесь важно обращать внимание суда на отсутствие мотива, умысла и квалифицирующих признаков.

5. Действия/бездействия по ходатайствам, поданным следователю или дознавателю.

Ходатайства о допросе свидетеля, о проведении очной ставки, о проведении экспертизы, о приобщении вещественных доказательств к материалам дела и тому подобное могут быть оставлены следователем без удовлетворения, а чаще всего без внимания. Никогда не оставляйте это без обжалования! Заявлять в суде уже при рассмотрении дела по существу о том, что следователь допустил нарушение и оставил Ваше ходатайство без внимание - это то же самое, что махать кулаками после драки. Суд это не примет во внимание.

Посмотрим в уголовно процессуальном кодексе: статья 121 гласит, что ходатайство подлежит рассмотрению и разрешению непосредственно после его заявления. В случаях, когда немедленное принятие решения по ходатайству, заявленному в ходе предварительного расследования, невозможно, оно должно быть разрешено не позднее 3 суток со дня его заявления. То есть заявляем ходатайство и, если не получаем ответа, через 3 суток пошем жалобу на бездействие следователя. Статья 122 того же кодекса гласит, что об удовлетворении ходатайства, либо о полном или частичном отказе в его удовлетворении, дознаватель, следователь, судья выносят постановление, а суд - определение, которое доводится до сведения лица, заявившего ходатайство. Это значит, что ответом на ходатайство должно быть постановление, которое обжалуем, если оно нас не устраивает.

6. Иные действия/бездействия следователя или дознавателя.

Как Вы понимаете, любые действия или бездействия дознавателя или следователя можно обжаловать. Ограничений в этом нет и я рекомендую этим пользоваться. Да, скорее всего подавляющее большинство жалоб оставят без удовлетворения, однако ни Вы, ни следователь не знаете какая из них выстрелит. Так что не боимся и жалуемся.

7. Ограничение сроков ознакомления с уголовным делом.

Московское дело дало много пищи для размышления. Ограничивать ознакомление одним днем, конечно, суд не имеет право. Но слово «право» в нашем суде не имеет значение. Однако это не значит, что нужно это оставить без ответного действия, ибо шумиха в прессе - это хорошо, но мало. Поэтому я, на будущее, настоятельно рекомендую не оставлять это без ответа, даже с учетом того, что пока дойдет жалоба до суда апелляционной инстанции, суд может успеть рассмотреть дело по существу. Никто не знает когда такие жалобы могут стрельнуть. Данное решение принимает суд, соответственно обжалуется оно в апелляционном порядке в вышестоящий суд.

Жалобы на решения суда.

В суде в смысле жалоб все по-строже. Здесь появляются сроки обжалования, которых нет в предыдущем (за исключением 7 пункта) разделе. И срок обжалования зависит от того, что Вы обжалуете. Все эти сроки исчисляются с момента оглашения приговора или постановления, если Вы находитесь на свободе и с момента получения его на руки, если Вы под арестом. Итак, давайте по порядку.

Начну я с протокола судебного заседания. Это не совсем жалоба, а протокол - это не решение суда, тем не менее, по моему мнению, замечания на протокол нужны, если протокол не соответствует действительности.

Итак, согласно ч. 7 ст. 259 УПК РФ, в течение 3 суток со дня окончания судебного заседания (судебное заседание оканчивается оглашением приговора или постановления), Вы можете ходатайствовать об ознакомлении с протоколами судебного заседания. Судья устанавливает время ознакомления (не менее 5 суток). Далее в течение 3 суток со дня ознакомления с протоколом, Вы можете написать замечания на протокол в порядке статьи 260 УПК РФ, которые рассмотрит председательствующий (судья, проводивший заседание суда) и вынесет соответствующее постановление, которое можно будет обжаловать, как промежуточное решение, при обжаловании приговора или постановления, принятого на заседании.

Все промежуточные решения, принятые на заседании, обжалуются в апелляционном суде вместе с приговором или постановлением, оглашенном в данном судебном заседании.

Порядок обжалования постановлений или приговора один. Форма жалобы одна и та же. Различие только в сроках обжалования и рассмотрения в суде апелляционной инстанции. Срок обжалования в апелляционной инстанции постановлений об избрании меры пресечения и о продлении меры пресечения - 3 суток, срок обжалования приговора и иных постановлений суда (например по жалобе в порядке ст. 125 УПК РФ) - 10 суток. Срок рассмотрения жалоб в первом случае так же 3 суток, во втором - 30 суток со дня поступления. Срока обжалования в суде кассационной и надзорной инстанций нет.

Итак, давайте рассмотрим процесс обжалования поэтапно.

1. Апелляционная инстанция.

Это первый, а для ЕСПЧ еще и последний эффективный этап обжалования судебных решений. Так как на обжалование в апелляционной инстанции существуют сроки, есть опасность пропустить этот этап. В таком случае все остальные этапы будут пустой тратой времени.

Апелляционная жалоба адресуется в суд второй инстанции в порядке ст. 389.3 УПК РФ. Если Вас с судил районный суд, то соответственно второй инстанцией будет Коллегия по уголовным делам верховного суда республики, либо края, либо города федерального значения, либо автономной области, либо автономного округа. Подробнее можете ознакомиться в этой статье.

Рассмотрение апелляционной жалобы производится в порядке главы 45.1 УПК РФ. Апелляционная жалоба, согласно ст. 389.6 УПК РФ, должна содержать:

• наименование суда апелляционной инстанции, в который Вы подаете жалобу;
• Ваши данные, включая ваше процессуальное положение (пока приговор не вступил в законную силу - обвиняемый), место жительство или место содержания;
• указание на обжалуемый приговор или постановление и наименование суда, его постановившего;
• Ваши доводы почему обжалуемое решение незаконно и необоснованно, с указанием оснований, предусмотренных ст. 389.15 УПК РФ;
• перечень прилагаемых материалов;
• подпись.

В статье 389.15 УПК РФ указаны следующие основания:

• несоответствие выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам -уголовного дела, установленным судом первой инстанции;
• существенное нарушение уголовно-процессуального закона;
• неправильное применение уголовного закона;
• несправедливость приговора;
• выявление обстоятельств, указанных в части первой и пункте 1 части первой.2 статьи 237 настоящего Кодекса (основания для возвращения уголовного дела прокурору);
• выявление данных, свидетельствующих о несоблюдении лицом условий и невыполнении им обязательств, предусмотренных досудебным соглашением о сотрудничестве (это для прокурора).

Готовую апелляционную жалобу с указанными в перечне материалами Вы направляете в суд, постановивший приговор. Там с Вашей жалобой знакомится прокурор и пишет на нее возражения, копию которых вручат Вам. После того, как срок обжалования выходит, все эти документы, с приложенным приговором и уголовным делом, отправляются в суд апелляционной инстанции, где и рассматриваются. После оглашения апелляционного определения, обжалуемые приговор или постановление, если его не отменили полностью, вступают в силу с теми изменениями, которые внесло это определение.

При написании жалобы и выступлении в апелляционном суде Вы должны понимать, что не можете ссылаться на материалы или свидетельские показания, которые не были рассмотрены в суде первой инстанции. Грубо говоря, если есть, к примеру, видеозапись, доказывающая, что Вы невиновны, но в суде первой инстанции ее отказались рассмотреть, в суде второй инстанции Вы можете пожаловаться на отказ рассмотреть эту видеозапись, но не можете на нее ссылаться как на доказательство. И вот если апелляционный суд определит, что отказ рассмотреть этот материал был незаконным и необоснованным, он может отменить приговор и отправить на новое разбирательство, где, по идее (но это, как говорится, не точно) и должны будут рассмотреть эту видеозапись.

2. Кассационная инстанция.

Кассационная жалоба подается на вступивший в законную силу приговор, апелляционное определение и кассационное определение, если такое есть. Собственно, она не будет особо отличаться от апелляционной - просто дополнится указаниями на все суды, рассматривавшие это дело, на все их решения и нарушения, которые они допустили. Однако в самой подаче есть существенная разница. Сроков подачи такой жалобы нет. Направляете Вы свою жалобу напрямую и обязательно прикладываете к жалобе все обжалуемые решения. С порядком подачи кассационной жалобы Вы можете ознакомиться в статье 401.3 УПК РФ, а я просто приведу пример: если Вас осудил районный суд, судебная коллегия областного суда рассмотрела Вашу апелляционную жалобу, судебная коллегия N-й кассационного суда общей юрисдикции рассмотрит Вашу кассационную жалобу на эти решения, судебная коллегия Верховного суда рассмотрит Вашу кассационную жалобу на все вышеуказанные решения.

3. Надзорная инстанция.

В Президиум Верховного суда РФ можно обжаловать в порядке надзора кассационную жалобу, которую рассматривала коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ. Собственно, сама жалоба аналогична кассационной. Так же срока подачи такой жалобы нет.

Это была последняя статья данной темы. Если я что-то упустил, или если просто возникнут вопросы пишите в чат нашего канала в Телеграме.

Подписывайтесь на наш канал в Телеграме чтобы не пропускать статьи и оставлять комментарии и свои истории в чате канала.